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工伤事故与第三人侵权竞合的法律适用问题

王荣


在现实中，因第三人侵权引起的工伤事故时有发生，比如职工在上下班途中被他人违章驾驶的机动车撞伤，就是非常典型的因第三人侵权引起的工伤。那么工伤职工在获得侵害人的赔偿后，还能否再按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇呢？
对于这个问题，在司法实践中引起了非常大的争议，给司法实践造成了很大的困惑，直接影响到工伤职工的切身利益。因此，非常有必要对这一问题做一个非常清晰的分析，以便有一个正确的认识。
笔者认为，根据我国目前有效的法律法规来，工伤与第三人侵权竞合的情况下，工伤职工可以分别依照《工伤条例》和《民法通则》等相关法律的规定，获得工伤保险待遇和侵害人的民事赔偿，即可以得到双重赔偿。主要有以下几个方面的理由：

第一，我国法律承认第三人侵权与工伤事故能够竞合，但法律并没有规定当事人只能选择其中一种救济方式。
根据《工伤条例》规定，职工在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的，或者因工外出期间，由于工作原因受到伤害的，或者在上下班途中，受到机动车事故伤害的，都应当认定为工伤。在这几种情形下发生的工伤，大多数是由第三人侵权引起的。因此，既使工伤是由第三人侵权引起的也应当认定为工伤。但是《工伤条例》以及其他法律法规并没有规定当事人只能选择其中一种救济方式。所以，工伤职工当然有权同时选择两种救济方式，维护自身的合法权益。
需要说明的是，这里引起工伤的“第三人”应该是指除用人单位和本单位正在履行工作职责的职工以外的法人、其他组织或者个人。如果工伤事故是本单位正在履行工作职责的其他职工引起的，那么工伤职工则不能再向引起工伤事故的职工提出人身损害赔偿。因为该职工履行职责的行为是代表本单位，其行为后果应该由用人单位承担，即只能依法享受工伤保险待遇。这时劳动者就不能获得双重赔偿的。

第二，第三人侵权造成他人身体伤害的应当承担赔偿责任，这是侵害人的民事责任，同时也是受害人的民事权利，侵害人与被害人之间形成的是一种民事法律关系。
我国的《民法通则》第九十八条规定，公民享有生命健康权，第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。因此，第三人侵害他人身体造成伤害的，被侵害人依法享有获得赔偿的权利。这一点在实践中并没有争议，故不再赘述。

第三，职工发生工伤后享有工伤待遇是法律赋予的权利，也是保险机构和用人单位法定的义务，扣减工伤保险待遇的做法是没有法律依据的。
我国的《劳动法》第七十三条规定，“劳动者在因工伤残或者患职业病的情形下，依法享受社会保险待遇”。《工伤条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。另外，《工伤条例》第五章专门对工伤保险待遇的具体内容作了明确的规定。
如果职工发生工伤事故并依法认定为工伤的，那么工伤保险经办机构和用人单位就应当按照《工伤条例》第五章的规定给付相应的工伤保险待遇。工伤职工与工伤保险经办机构之间就工伤保险待遇问题形成的是一种行政法律关系。这与工伤职工与侵害人之间形成的民事法律关系是完全不同的。作为给付工伤保险待遇的工伤保险经办机构应当按照法律的规定支付保险待遇，没有法律规定的情况下，是不能减少法律规定的工伤保险待遇的，否则就是不合法的。如果用人单位没有参加工伤保险，职工发生工伤，按照《工伤条例》第六十条规定，用人单位应当承担《保险条例》规定的全部工伤保险待遇（包括本应由工伤保险基金负担的部分）。这是以行政法规的形式，确立了用人单位未参加工伤保险时对工伤职工应承担工伤保险待遇的义务。用人单位也不得以侵权第三人赔偿了相关费用而拒绝支付相应的工伤保险待遇。

第四，法律并没有赋予工伤保险机构和用人单位对侵害人享有代位求偿权，因此不得要求劳动者先向侵害人索赔后才能申请保险待遇。
《工伤条例》及其他法律并没有赋予保险机构和用人单位对因侵权引起工伤的侵害人享有代位求偿权，工伤保险经办机构不能要求工伤职工必须先向侵害人索赔后才能申请工伤保险待遇，也不能从工伤职工应享有的保险待遇中扣减其从侵害人处获得赔偿款项。目前，一些地方政府在制定贯彻《工伤条例》的实施意见中，规定如有第三方责任赔偿的部分，用人单位或社会保险经办机构不再支付相关待遇。这样的规定同样没有法律依据，与《工伤条例》的规定相抵触，侵害工伤职工依《工伤条例》获得工伤保险救济的权利。

第五，原《工伤办法》第二十八条的适用问题。
主张因第三人侵权引起的工伤不能获得双重赔偿的主要法律依据是原劳动部1996年颁布的《工伤办法》。该办法确立了工伤保险与交通事故竞合时，工伤保险实行差额赔偿的原则。其中第二十八条对因交通事故引起的工伤的保险待遇支付问题做了较为明确的规定：“由于交通事故引起的工伤，应当首先按照《道路交通事故处理办法》及有关规定处理。交通事故赔偿已给付了的部分，企业或者工伤保险经办机构不再支付，而且规定企业或者工伤保险经办机构先期垫付有关费用的，职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还。但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分。”
笔者认为原劳动部制定的《工伤条例》属于部门规章，而且只是试行办法，而国务院颁布的《工伤条例》属于行政法规。当行政法规与部门规章都对职工工伤保险做出规定时，作为效力较高的《工伤条例》实施后，自然就取代了原来的《工伤办法》，所以在《工伤办法》已不在具有法律效力了。遗憾的是，很多专业人士包括一些法学专家并没有认识到这一变化，仍然沿袭旧的《工伤办法》的做法，深受《工伤办法》第二十八条规定的影响，这不能不说是广大劳动者的不幸。

第六，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，工伤职工也可以获得双重赔偿。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（自2004年5月1日起施行）第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”。
上述规定的第一款是规范劳动者与用人单位之间的工伤保险关系，因此发生争议的应当按照《工伤条例》的规定处理。另外，该规定从另一个角度明确了发生工伤的职工不能向用人单位提出人身损害赔偿，只能按照《工伤条例》的规定要求工伤保险待遇，不能再以人身损害请求用人单位承担民事赔偿。第二款是规范用人单位以外的侵权第三人与被侵害职工之间的民事法律关系，非常明确地规定劳动者向第三人提起人身损害赔偿应当支持。所以，当工伤事故与第三人侵权发生竞合，受害职工可以分别依照不同的法律获得救济。
当然，劳动者获得人身损害赔偿与获得工伤保险待遇在赔偿标准、归责原则、法律适用等方面是存在非常大的差别的。工伤保险实行用人单位无过错责任，且不考虑劳动者是否有过失，其应得的保险待遇法律也有明确的规定，主要适用《劳动法》和《工伤条例》；而人身损害赔偿则需要考虑侵权行为的法定归责原则、侵害人和受害人各自的过错、受害人实际遭受的损失以及侵害人的赔偿能力等因素，主要适用《民法通则》等法律法规。

在最后需要指出的是，实际操作中有一个值得引起注意的现象，那就是工伤职工在向保险经办机构申请工伤待遇和人身损害赔偿时，工伤保险机构或者用人单位和侵害人往往都要求被害人提供医疗费用和其他费用的原始发票（或者其他原始票据），否则仅凭复印件不予赔偿。笔者认为由于侵害人的赔偿责任和保险机构支付保险待遇均属于法定义务，只要工伤职工实际发生了相应的费用和经济损失，侵害人和工伤保险经办机构以及用人单位就应该承担赔偿责任，而不能以没有提供发票原件为由予以拒绝。尤其是工伤保险经办机构和用人单位在其内部操作规程中应当明确劳动者可以凭经核实无误的发票复印件申请工伤保险待遇，以保障工伤职工的救治权和经济补偿权。当然，作为受害职工应证明其发票的原件的真实性（如在复印件加盖原医疗单位的公章证明与原件一致，或者出示原件由对方核实后提供复印件）。

综上所述，由于工伤保险与第三人侵权是两个不同的法律关系，而我国法律并没有规定在两者发生竞合时，工伤保险经办机构和用人单位可以扣减工伤保险待遇，也没有规定工伤保险经办机构和用人单位对侵权责任人享有代位求偿权。所以，工伤职工在获得侵权责任人的赔偿后，仍有权依据《工伤条例》的规定享受工伤保险待遇。笔者在此也呼吁有关部门能尽快出台相关规定，明确劳动者在获得侵害人的赔偿后仍然有权享受全部的工伤保险待遇。


湖北省人民政府办公厅


省人民政府办公厅关于进一步促进广告业发展的意见

鄂政办发〔2009〕71号


　　各市、州、县人民政府，省政府各部门：

　　为认真贯彻落实《国务院关于加快发展服务业的若干意见》（国发〔2007〕7号），根据国家工商行政管理总局、国家发展和改革委员会《关于促进广告业发展的指导意见》（工商广字〔2008〕85号），结合我省实际，现就进一步促进我省广告业发展提出以下意见：

　　一、充分认识促进广告业发展的重要意义

　　广告业是现代服务业的重要组成部分，是创意经济中的重要产业，具有知识密集、技术密集、人才密集等特征，在服务生产、引导消费、推动经济增长和社会文化发展等方面，发挥着十分重要的作用，其发展水平直接反映一个国家或地区的市场经济发育程度、科技进步水平、综合经济实力和社会文化质量。

　　改革开放以来，我省广告业发展较快。截至2008年底，全省共有广告经营单位4762家，广告从业人员31087人，2008年实现经营额323亿元，为推动我省企业品牌创建和创意经济发展发挥了积极作用。但我省广告业总体规模不大，区域发展不平衡，还不能适应经济社会发展的需要；具有较强竞争力的广告企业不多，广告从业人员中缺乏高端专业人才；公益广告事业发展缓慢，市场秩序有待进一步规范等等。

　　我省正处于全面建设小康社会、构建社会主义和谐社会的关键时期，广告业作为直接服务于经济社会发展的新兴产业，既面临严峻挑战，又面临新的发展机遇。各地、各有关部门必须充分认识发展广告业的重要意义，转变观念，抓住机遇，采取有力措施，进一步发挥广告业在推动现代服务业以及经济社会发展方面的重要作用，大力促进全省广告业健康发展。

　　二、促进广告业发展的指导思想和总体目标

　　（一）指导思想。以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面贯彻党的十七大精神，深入落实科学发展观，以调整优化广告产业结构、提高广告业水平为重点，努力提高湖北广告业竞争力，保护消费者和广告活动主体的合法权益，营造广告业发展的良好环境，为促进我省经济社会又好又快发展服务。

　　（二）总体目标。加快行业结构调整，促进广告产业向专业化、规模化方向发展，提高广告策划、创意、制作的整体水平，积极推动新兴广告媒体的发展与规范，初步形成布局合理、结构优化、与全省经济发展相适应的广告产业体系；提高广告业管理水平，基本建立起比较规范的广告市场经营秩序，促进我省广告业可持续发展。到2015年，力争广告经营额达到80亿元，拥有著名品牌和先进技术、主业突出、核心竞争力强的大型广告企业达到15家以上，大型综合性广告媒体集团5家以上，一批国际、国内知名广告企业在我省设立分支机构，广告业发展总体水平明显提升。

　　三、强化措施，突出重点，全面促进广告业发展

　　（一）制定我省广告业发展规划，明确广告业发展的目标和重点。以汽车、房地产、农产品、旅游、会展业为行业增长点，以网络广告、通信（手机）广告等新兴广告为媒体增长点，以武汉城市圈和襄樊、宜昌两个省域副中心城市为区域增长点，以创意设计、动漫制作等为业务增长点，依据产业结构调整的有关规定，细化、完善广告业发展指导目录，明确行业发展重点及支持方向，主动融入全国广告产业价值链，与省外广告公司和国际广告公司建立战略合作关系。

　　（二）修订完善地方广告法规和制度。按照依法行政和对广告业统一管理的要求，研究广告业发展规律，针对我省广告业发展的新情况、新问题和新趋势，修订完善广告市场准入与退出、广告活动规范、广告市场管理等方面的法规和制度，规范广告经营秩序。

　　（三）支持壮大广告市场主体，增强广告企业竞争力。一是规范广告市场准入管理。依法放宽广告市场准入条件，取消各种不利于广告业健康发展的准入限制，建立健全广告经营资质评价体系，提高广告经营单位资质水平。除法律法规另有规定的外，广告企业注册实施零门槛；以知识产权等非货币出资设立广告企业的，其比例最高可达企业注册资本的70%。二是推进广告企业改组改制。建立广告企业改制信息交流平台，做好各种资本参与企业改组改制的中介服务，积极推动广告企业建立现代企业制度；鼓励广告企业进行资产重组，促进广告资源优化配置和集约化经营。三是加快培育大型专业广告企业、广告媒体集团。鼓励具有竞争优势的广告企业通过上市、参股、控股、承包、兼并、收购、联盟等方式，在国内外广告市场占有更多的市场份额，实现做大做强；鼓励拥有著名品牌的大型企业通过广告公司为其提供全面服务，实现强强联合，提高广告公司国际市场竞争力；鼓励中小型广告企业提高自身专业化服务水平，扩大国内外广告服务市场；在市场准入、信用担保、金融服务、人才培训、信息服务等方面，对资质好、经营行为规范的中小型广告企业加大扶持力度。四是充分发挥主流媒体在信息、人才等方面的资源优势，发展户外、网络、手机、IP电视、移动数字电视等新兴媒体广告，提高市场占有率。进一步加强对新兴媒体广告的规范管理，制定行业自律规范，坚持正确导向，维护公平竞争的市场环境。

　　（四）鼓励广告企业提高技术创新能力和经营水平。支持数字化音视频、动漫和网络等实用新技术在广告策划、创意、制作和发布等方面的推广应用。鼓励环保型广告材料的广泛运用，支持开发低成本的替代广告材料。鼓励开发新的广告发布形式，运用新的广告载体，降低广告投放成本。支持互联网、通信、楼宇视频等新兴广告媒介健康有序发展，使其成为广告业新的增长点。创新广告技术和经营理念，充分发挥创意在广告业中的核心作用。

　　（五）大力培养广告业人才，提升广告从业人员整体素质。一是加强广告类专业建设。优化高等院校广告类专业结构，开展广告新媒体研究，促进现代科技在广告专业教育中的普及和运用。二是建设广告人才培养基地。依托有条件的高等院校和科研机构，建设一批具有特色的广告业发展研究和人才培养基地；依托有条件的广告企业，建设广告实践基地。三是健全广告专业人员职业水平评价体系。开展广告从业人员素质教育、职业教育，有序推进广告专业技术人员职业水平评价工作，规范职业资格和职称制度，完善人才评价和激励机制。实现广告人才信息共享，促进人才合法、有序流动。结合广告业发展需求，有针对性地加大广告人才的引进力度。

　　（六）加强广告业对外开放与交流。加强与国内外广告业的交流合作，把参与全国乃至国际广告市场竞争，作为转变发展方式、培育我省驰名品牌、提升我省对外开放水平的重要内容，积极融入全国广告产业价值链。引导具有广告业务的外商投资我省广告业。

　　（七）建立健全广告业公共服务管理体系。按照国务院关于加快推进行业协会商会改革和发展的要求，加强广告行业组织建设，把广告行业组织建成广告人之家。建立广告业信息发布制度，加强广告企业广告数据的统计申报和管理，建设广告监管和自律信息发布共享平台，加强对广告经营单位广告发布与合同履约经营行为的监督，为广告市场提供公平、公正、公开的数据服务。充分发挥公益广告在传播社会文明、弘扬良好道德风尚等方面的重要作用，引导和鼓励社会力量积极投入公益广告的策划、创意、制作和传播，促进公益广告发展。

　　四、加大对广告业的政策扶持力度

　　（一）认真落实税收优惠政策。对被认定为高新技术企业服务的广告企业，减按15%的税率征收企业所得税。对符合条件的小型微利广告企业，减按20%的税率征收企业所得税。对企业发生的符合条件的广告费支出，除国务院财政、税务主管部门另有规定外，不超过当年销售（营业）收入15%的部分，准予扣除；超过部分，准予在以后纳税年度结转扣除；对登记失业人员、高校毕业生、失地农民创办的广告企业，按规定享受税收优惠政策；对吸纳持《再就业优惠证》人员的广告企业，按规定享受税收优惠政策。

　　（二）完善广告业价格、收费等政策。结合销售电价调整，落实广告业的用电价格与一般工业用电基本同价政策；广告业的用水价格实行与一般工业用水同价政策；清理和取消不合理、不合法的收费项目。

　　（三）对广告业发展在用地政策上给予支持和倾斜。支持在取得国有土地使用权的土地上兴办广告业，对依法取得国有土地使用权的广告企业开展业务的，国土资源部门不再收取其他费用。

　　（四）拓宽广告业投融资渠道。在加大财政对广告业发展支持力度的同时，积极引导社会资金支持广告业发展；鼓励各类创业风险投资机构和信用担保机构向发展前景好、吸纳就业多以及运用新技术、新业态的广告企业提供融资服务；开展广告企业驰名、著名商标专用权质押贷款试点工作。

　　（五）建立广告业登记“绿色通道”。将广告业工商登记事项纳入“绿色通道”办理，一般登记事项要求在1个工作日办结；依法需要对申请材料的实质内容进行核实的，办结时间一般不超过2个工作日。广告企业申请登记时，允许申请人将居民住房用作住所、经营场所登记。法律、行政法规另有规定的，依照其规定办理。企业在办理住所登记时，只要不涉及前置审批事项，因特殊原因在申请登记时确实无法提交房屋产权证明的，可以只提交房屋租赁合同或使用证明。

　　五、提高监管体系效能，规范广告业发展

　　（一）完善广告监管体系。按照精简、统一、效能的原则，建立决策科学、权责对等、分工合理、执行顺畅、监管有力的广告监管体系，做到监管与发展、监管与服务、监管与维权、监管与执法的统一。大力推进广告监管制度化、规范化、程序化、法治化建设，创新监管机制和监管服务方式，完善广告分级管理和属地管理具体事权分工，建立长效监管机制。

　　（二）建立广告监测机制。充分利用现代信息传播技术和手段，改进广告监测方式方法，加强广告发布指导，逐步建立覆盖全省的广告监测网络。严厉打击虚假违法广告，及时消除虚假违法广告影响。协调有关职能部门分工合作，优化广告监管流程，综合治理广告市场，提高行政执法效率。

　　（三）加强广告社会监督。加强媒体舆论监督，提高社会公众对违法广告的辨别能力；鼓励投诉举报违法广告，积极调动社会各方力量，全面监督广告活动，使社会监督成为广告监管体系的有机组成部分。有计划地建立广告经营单位诚信经营数据库和评价体系，定期对其诚信度进行测评、公示，实行失信惩戒及市场退出机制，提升行业诚信度。

　　六、切实加强对广告业发展工作的组织领导

　　（一）各市、州、县人民政府要高度重视广告业发展工作，把促进广告业发展工作纳入重要议事日程。组织有关部门加强对本地广告业发展工作的研究，根据当地实际，制定本地广告业发展规划，提出发展目标、发展重点和保障措施，完善相关产业政策。

　　（二）进一步明确政府部门的广告管理职能。工商行政管理机关作为指导广告业发展的职能部门，要认真履行职责，积极会同发展改革等有关部门建立相应工作协调制度，会同财政、税务、物价、新闻出版、劳动保障、教育、科技等有关部门，研究、制订全省广告业发展规划和产业政策，解决广告业发展中的问题，认真落实产业政策和产业发展规划，加强宏观调控和政策引导，推动我省广告业快速发展。

　　（三）广告行业组织要积极拓展职能，充分发挥桥梁和纽带作用。积极协助政府部门贯彻产业政策、落实行业规划、完善行业管理、加强行业自律，在促进我省广告业发展中发挥重要作用。

　　各地、各有关部门要结合本地、本部门的实际，研究制订促进广告业发展的具体实施办法，并认真抓好落实。

　　二○○九年八月四日