唐律内容疏而不漏的质疑
2000年10月11日 13:23 王立民
[内容提要]传统的观点认为，唐律的内容是疏而不漏。笔者则认为唐律的内容不是疏而不漏，而是密而不漏，传统的观点值得商榷。唐律用多种途径加密了自己的法网，主要是：违反了唐令、格、式的行为，要依唐律受到处罚；触犯了唐代礼、理而律条无明文规定的行为，也要按唐律受到惩罚；用比附的手段，使一些律无明文规定的行为同样受到唐律的制裁等等。唐律内容密而不漏的实际情况与唐律本身的思想、唐朝统治阶段成员的法律思想相吻合。《旧唐书·刑法志》所记载的贞观律在武德律的基础上“凡削去蠹、变重为轻者，不可胜纪”，不意味着就使唐律的内容由密变疏。
[作者简介]王立民，1950年生，博士，华东政法学院法律系主任、教授。已出版独著《唐律新探》和《古代东方法研究》，发表论文多篇，主要从事法律史与法文化的教学与研究。
有种传统的观点认为，唐律的内容是疏而不漏。即是说，唐律只有五百条（或五百零二条），内容不多，但法网却无疏漏，各种犯罪都无法逃脱它的制裁。笔者则认为，唐律的内容不是疏而不漏，而是密而不漏，传统的观点值得商榷。
一
唐律不仅要制裁违犯唐律的行为，而且还要制裁违反唐令、格、式等其它形式的行为，其范围大大超过了唐律本身五百条的范围。
《新唐书·刑法志》曾对唐律的这类制裁范围作过较为精辟的阐述。它说：“唐之刑书有四：律、令、格、式……其有所违及人之为恶而入于罪戾者，一断以律。”事实也是如此。现有资料可以证明，违反了唐令、格、式并受到唐律处罚的行为大致可分为两大类。一大类是违反了唐令、格、式并能在唐律中直接找到相应条款的行为。另一大类是违反了唐令、格、式而不能在唐律中直接找到相应条款的行为。这两大类行为在数量上都很多。
这里先举例说明违反了唐令、格、式并能在唐律中直接找到相应条款的行为。当然，唐律明文规定了对这类行为的定罪和量刑。
违反唐令并可在唐律中直接找到相应条款的行为。唐令规定：“诸应收授之田，每年（收授）起十月一日里正预校勘造簿，历十一月，县令总集应退、应受之人，对共给授，十二月内毕。”①唐律中有直接条款惩处违反这一规定的行为。《唐律疏议·户婚》“里正授田课农桑违法”条规定：“诸里正依令：‘授人田，课农桑。’若应受而不授，应还而不收，应课而不课，如此事类违法者，失一事，笞四十；三事，加一等。县失十事，笞三十；二十事，加一等。州随所管县多少，通计为罪，各罪止徒一年，故者各加二等。”
违反唐格并可在唐律中直接找到相应条款的行为。唐格规定：“诸司有大事及军机，须仗下面奏者听余常务，须奏者，并宜进状”。②违反了唐格的这一规定也可在唐律中找到相应的条款，并制裁这类应奏不奏、应言上而不言上等的行为。《唐律疏议·职制》“事应奏不奏”条规定：“诸事应奏而不奏，不应奏而奏者，杖八十。应言上而不言上，不应言上而言上及不由所管而越言上，应行下而不行下及不应行下而行下者，各杖六十。”
违反唐式并可在唐律中直接找到相应条款的行为。唐式规定：“泾、渭白渠及诸大渠用水溉灌之处，皆安斗门，并须累石及安木傍壁，仰使牢固。”③违了唐式的这一规定以致失修的，也可在唐律中找到相应的直接条款，并根据不同情况惩罚这种行为。《唐律疏议·杂律》“失时不修?防”条规定：“诸不修?防及修而失时者，主司杖七十；毁害人家、漂失财物者，坐赃论减五等；以故杀伤人者，减半杀伤三等。”
在这里要提及的是，有少数唐格本身有制裁部分的内容，这些唐格便是例外，不需经唐律便可定罪量刑。唐神龙年间（公元705——707年）发布的散颁刑部格中就有这样的唐格条款。如“流外行署、州县杂任，于监主犯赃一匹以上，先决杖六十；满五匹以上，先决一百，并配入军。”“盗及煞官?马一匹以上者，先决杖一百，配流岭南，不得官当、赎。”④都是这样。其他的大多数唐格的条款和唐令、式的条款都无制裁部分的内容，其制裁部分的内容就在唐律的规定中，这亦成为违反唐令、格、式必须依照唐律来处罚的重要原因之一。
违反了唐令、式而不能在唐律中直接找到相应条款的行为更多，但这类行为同样要受到处罚。对此，唐律有专门的规定。《唐律疏议·杂律》“违令”条规定：“诸违令者，笞五十；别式，减一等。”此条“疏议”还特别对此条中的“违令”作了如下的解释：“谓令有禁制而律无罪名者。”违式也是如此。也就是说，除了能在唐律中找到相应的违反唐令、格、式的条款外，其他违反唐令、式的行为全都以“笞五十”或“减一等”即笞四十，被追究刑事责任。此条“疏议”还举例作了说明：“‘行路，贱避贵，去避来’之类，此是‘令有禁制，律无罪名’，违者，得笞五十。”“‘五品以上服紫，六品以下服朱’之类，违式文而著服色者，笞四十，是名‘别式减一等’。”不仅如此，唐律中也另有一些以违反唐令，式名又处罚的行为。《唐律疏议·擅兴》“私有禁兵器”条“疏议”说：“依军防令：‘拦得甲仗，皆即输官。’不送输者，从‘违令’，笞五十。”《唐律疏议·擅兴》“乏军兴”条“疏议”又说：“其折冲府校阅，在式有文，不到者，各准‘违式’之罪。”即要被笞四十。
可见，违反了唐令、格、式的任何行为都要分别情况，按照唐律的规定受到制裁，无一可以例外。这就是说，唐律不仅要追究违反唐律者的法律责任，同时还要追究违犯唐令、格、式者的法律责任。
在这里要特别指出的是，唐代令、格、式的内容要比唐律的内容多得多。唐律只有十二篇（章），五百条。《唐六典·刑部》载：“凡律，一十有二章。一曰名例，二曰卫禁，三曰职制，四曰户婚，五曰厩库，六曰擅兴，七曰贼盗，八曰计讼，九曰诈伪，十曰杂律，十一曰捕亡，十二曰断狱。而大凡五百条焉。”可是，唐令、格、式的总和要大大超过十二篇、五百条。
唐令有二十七篇，一千五百四十六条。《唐六典·刑部》说：“凡令二十有七。一曰官品，二曰三师、三公、台省职员，三曰寺、监职员，四曰卫府职员，五曰东宫、王府职员，六曰州、县、镇、戍、狱、渎、关、律职员，七曰内，外命妇职员，八曰祠，九曰户，十曰选举，十一曰考课，十二曰宫卫，十三曰军防，十四曰衣服，十五曰仪制，十六曰卤簿，十七曰公式，十八曰田，十九曰赋役，二十曰仓库，二十一曰厩牧，二十二曰关节，二十三曰送疾，二十四曰狱官，二十五曰营缮，二十六曰丧葬，二十七曰杂令。大凡一千五百四十有六条焉。”⑤
唐格也有二十四篇，其卷数则各朝不尽相同。《唐六典·刑部》载：“《贞观格》十八卷，房玄龄等删定。《永徽留司格》十八卷，《散颁格》七卷，长孙无忌等删定。永徽中又令源直心等删定，唯改易官号、曹局之名，不易篇第。《永徽留司格后本》，刘仁轨等删定。《垂拱留司格》六卷，《散颁格》二卷，裴居道删定。《太极格》十卷，岑羲等删定。《开元前格》十卷，姚崇等删定。皆以尚书省二十四司为篇名。”
唐式则有三十三篇，其卷数也因朝而定，多者二十卷，少则十四卷。《唐六典·刑部》言：“凡式三十有三篇。”“《永徽式》十四卷，垂拱、神龙、开元式并二十卷，其删定与定格、令人同也。”
唐令、格、式的总计篇目数、卷数和条数都要大大超过唐律，数量很多。违反了它们又都要依唐律来定罪科刑，唐律的适用范围扩大到了违反唐令、格、式的行为。这从一个侧面说明，唐律的法网不是疏而是密。
二
唐律不仅要制裁违犯唐律、令、格、式的行为，而且还要制裁那些只是违反礼、理而不违律的行为，其范围又大大超出了唐律的范畴。
关于制裁违礼不违律的行为。唐代亦有其礼，而且也汇编成册，数量还不少。现存的《大唐开元礼》⑥共有一百五十卷，其基本结构与《仪礼》相似，分为序例和吉礼、宾礼、军礼、嘉礼、凶礼等部分。其中，序例三卷，吉礼七十五卷，宾礼两卷，军礼十卷，嘉礼四十卷，凶礼二十卷。唐代的礼虽有一定的约束力，但已不属法律规范，一般违礼不违律的行为不应在唐律的打击之列。然而，礼毕竟是儒家思想的集中体现，儒家思想又是唐代国家的指导思想。为了维护礼的尊严，唐律还是破例惩治了一些只违礼不违律的行为。主要包括以下两种情况。
第一种情况是十岁以下儿童殴打父母的违礼行为。也就是说，十岁以下儿童殴打父母的行为只违礼不违律，但仍在唐律的制裁之列。《唐律疏议·名例》“老小及疾有犯”条明确规定，十岁以下儿童犯有偷窃和伤人的，可用赎的方法进行处理，即“盗及伤人者，亦收赎”。根据这一规定，这类儿童如果“殴已父母不伤”的，不在唐律的制裁范围之中。可是，唐律却没有放过这种行为，还是把它列在打击之列，此条“疏议”对此专门作了如下的解释：“其殴父母，虽小及疾可矜，敢殴者乃为‘恶逆’。”“于律虽得勿论，准礼仍为不孝。”此条“疏议”讲得很清楚，这类儿童被罚的原因不是违律而是违礼，因为殴打父母是一种违礼的“恶逆”行为。至于对这种的处罚，考虑到社会影响，用了“上请”，由皇帝最后定夺。
第二种情况是在期亲的丧期内自己作乐或派人作乐的违礼行为。就是说，在期亲的丧期内自己作乐或派人作乐也是一种违礼不违律的行为，而且同样也在唐律的制裁范围之中。《唐律疏议·职制》“匿父母及夫等丧”条对子女、妻子知道自己的父母、丈夫死后不举哀的行为及其处罚方式都作了明文规定：“诸闻父母若夫之丧，匿不举哀者，流二千里；丧制未终，释服从吉，若忘哀作乐，徒三年；杂戏，徒一年；即遇乐而听及参预吉席者，各杖一百。”但是，却没有对“居期丧作乐及遣人作”的行为作出规定。然而，唐律还是要制裁这一行为，此条“疏议”还专门依礼作了解释，说：“礼云：‘大功将至，辟琴瑟。’郑注云：‘亦所以助哀。’又云：‘小功至，不绝乐。’丧服云：‘古者有死于宫中者，即三月为之不举乐。’况乎身服期功，心忘宁戚，或遣人作乐，或自奏管弦，既玷大猷，须加惩诫，律虽无文，不合无罪”。接着，便对具体的量刑幅度作了规定。“期丧从重，杖八十；大功以下从轻，笞四十。缌麻、卑幼，不可重于‘释服’之罪。”可见，“居期丧作乐及遣人作”的违礼不违律行为还是受到了惩罚，只是用刑稍轻一些而已。
海西州人民政府办公室关于转发《海西州城乡居民医疗保险暂行办法》的通知
青海省海西蒙古族藏族自治州人民政府办公室
海西州人民政府办公室关于转发《海西州城乡居民医疗保险暂行办法》的通知
西政办〔2009〕130号
各市、县人民政府，各行委，州政府各部门：
州劳动和社会保障局制定的《海西州城乡居民医疗保险暂行办法》已经州人民政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。
二〇〇九年十二月十七日
海西州城乡居民医疗保险暂行办法
第一章 总 则
第一条 为进一步提高城乡居民医疗保障水平，促进农牧区经济、社会统筹协调发展，加快推进城乡居民医疗保障一体化进程，探索建立新型城乡居民医疗保障管理机制，根据国家、省有关规定，结合海西实际，制定本办法。
第二条 城乡居民医疗保险，是指个人缴费、政府补助、社会扶持、住院保障，覆盖全州农村牧区和城镇居民的社会医疗保险制度。
第三条 应遵循保障标准与我州经济发展水平相适应的原则；实行属地管理，参保自愿，定点就医的原则；基金以收定支、收支平衡、略有结余的原则。
第二章 组织管理
第四条 各级劳动保障行政部门是城乡居民医疗保险工作的主管部门，负责辖区内行政管理工作。
在保障城乡居民基本医疗需求的同时，建立城乡居民门诊账户，城乡居民医疗保险基金实行州级统筹，统一管理。
第五条 成立由劳动保障、卫生、发改、财政、农牧、民政、审计、监察、药品监管等部门组成的城乡居民医疗保险协调领导小组，负责对医疗保险工作的领导和重大问题的研究与协调；成立由各级人民政府及相关部门和城乡居民代表组成的医疗保险委员会，负责组织、协调、管理、指导和监督工作。村(牧)委会成立城乡居民医疗保险管理监督小组，负责本村(社)的医疗保险宣传、组织、监督工作。
第六条 州级医疗保险经办机构的主要职责是：(一)协调有关部门筹集城乡居民医疗保险基金，并监督基金的使用；(二) 统计、汇总、分析城乡居民医疗保险信息，对各地医疗保险工作进行指导、监督和检查。
市、县、行委医疗保险经办机构的主要职责是：(一)管理城乡居民医疗保险基金收缴、审核、报销工作；(二)负责日常宣传、教育工作；(三)统计、分析上报城乡居民医疗保险信息；(四)指导、检查、监督、评估乡（镇）医疗保险工作。
乡(镇)城乡居民医疗保险机构的主要职责是：(一)宣传、动员城乡居民参加医疗保险，负责注册登记及医疗保险证发放工作；(二)负责城乡居民个人缴费的归集并及时上交医疗保险经办机构；(三)负责参保居民医药费用的审核、上报工作；(四)收集、分析、整理和上报相关信息。
第三章 参保范围和条件
第七条 具有海西州城镇和农业户籍，未参加城镇职工基本医疗保险的城乡居民，包括未成年人、老年人、大中专院校在校学生、职工家属、无业人员以及城乡其他非从业人员，均可自愿参加城乡居民医疗保险。
第四章 基金筹集
第八条 筹资标准
（一）城乡居民基本医疗保险筹资标准年人均200元。
城镇居民基本医疗保险按现行筹资标准规定年人均200元。其中：18岁以下，个人年缴费40元，各级财政补助120元；19－59岁男性和19－54岁女性，个人年缴费110元，各级财政补助90元；60岁以上男性和55岁以上女性，个人年缴费60元，各级财政补助140元。
农牧民基本医疗保险按现行新农合筹资标准规定年人均104.3元。其中：中央财政补助年人均40元，地方财政补助年人均44.3元，个人筹资年人均缴费20元。
新农合与城镇居民基本医疗保险之间的差额（年人均为95.7元），由各级财政按实际参保人数予以补足，并纳入本级财政预算。州财政可根据各地财政状况进行适当补助。
（二）城镇居民与农牧民个人缴费之间的差额年人均50元，由各级财政按实际参保人数予以补足，并纳入本级财政预算。州财政可根据各地财政状况进行适当补助。
补助办法：参加城乡居民医保的城镇居民18岁以下，个人缴费40元，财政补助20元；19－59岁男性和19－54岁女性，个人缴费110元，财政补助90元；60岁以上男性和55岁以上女性，个人缴费60元，财政补助40元。
随着农牧民个人缴费的提高，城镇居民个人缴费财政补助部分相应降低。
（三）城乡居民建立大病医疗保险年人均筹资60元，个人年缴费30元，各级财政补助30元。州级财政补助办法按有关规定执行。
（四）城乡居民建立个人帐户医疗保险年人均筹资80元，各级财政补助60元（州级财政补助办法按有关规定执行），20元从城乡居民个人每年缴纳的医疗保险费中划入。
个人帐户基金和利息为个人所有，结余基金可以结转使用和继承。无继承人的个人帐户结余并入城乡居民医疗保险统筹基金。离开本州的参保人员，凭公安部门的户籍注销证明办理注销手续，其结余的个人帐户基金可以一次性兑现。
第九条 资金来源
（一）城乡居民每年个人的缴纳资金；
（二）中央、省、州、市（县、行委）政府安排的专项补助资金；
（三）重度残疾人和纳入城乡居民最低生活保障（以下简称低保）的人员、五保人员及重点优抚人员，个人缴费部分由医疗救助基金代缴的资金；
各地区残联、民政等部门向经办机构提交代缴对象名单，并将其个人承担的参保金按代缴标准划拨到各地经办机构，由各地经办机构统一汇缴州医保局进入财政专户。
（四）各级财政对城镇居民与新农合基本医疗保险筹资标准的差额给予补助的资金；
（五）各级财政对城镇居民与农牧民个人缴费之间的差额补助资金；
（五）企事业单位、社会团体和个人的捐助资金；
（六）其他资金。
第十条 参保人员个人缴费，由乡(镇)政府或财政所在每年10月30日之前一次性代收。
第十一条 各级财政补助资金，每年11月底前拨付到各地医疗保险基金专户。
企事业单位、社会团体和个人捐助及其它资金应及时转入各地医疗保险基金专户。
第五章 基金管理
第十二条 各地医疗保险经办机构应当将基金及时上解州医疗保险局并进入财政专户，基金实行专户专账管理。
第十三条 基金的使用由各地医疗保险经办机构审核，向上级业务部门提出支付申请，经审核无误后，下拨各地进行支付。
第十四条 各地经办机构要严格执行基金财务管理制度和会计核算办法。
第十五条 城乡居民基本医疗保险基金划分为住院统筹、个人帐户、风险储备基金三部分，分项建账，按项列支，结余部分结转下年使用。
（一）住院统筹基金，占总基金的75%，用于住院医药费用的补助。
（二）门诊及特种慢性病统筹基金，占总基金的20%，用于门诊医药费用的补助。
（三）风险储备基金, 占总基金的5%，用于基金因其他风险因素发生超支的弥补。逐年提取，累计达到总基金的20%后不再提取。若当年使用风险基金，则在下年补足。
第六章 医药费用补助
第十六条 补助范围。城乡居民医疗保险以补助住院医药费用为主，适当补助门诊医药费用。参保人员在保险年度内且在定点医疗机构就医，药品及诊疗项目符合基本药品目录、诊疗目录的费用纳入补助范围。超出城乡居民基本药品目录和诊疗项目的费用，以及在省内非定点医疗机构就医发生的费用不予补助。
第十七条 补助标准
（一）门诊医药费用补助。城乡居民医疗保险门诊医药费用不设起付线。每次补助门诊医药费用由个人帐户支出。
（二）住院医药费用。实行起付线、补助比例、封顶线控制。
起付线：省级（或三级）定点医疗机构450元、州级（或二级）定点医疗机构350元、县级（或社区卫生服务中心、一级）定点医疗机构250元、乡级150元。
住院医药费用补助时，起付线标准以下的费用由患者自负。
补助比例：省级（或三级）定点医疗机构40%，市级（或二级）定点医疗机构55%，县级以下（社区卫生服务中心、一级医疗机构、乡级医疗机构）70%。
封顶线：每人每年累计最高补助额为3万元。
（三）参加城乡居民大病医疗保险的医疗费用补助范围和标准:参保人员在一个年度内住院费用最高支付限额为3万元以上、8万元以下的医疗费用,个人承担40%，大病医疗费用支付60%。
第十八条 经城乡居民医疗保险经办机构批准到省内外医疗机构住院的，医药费用补助按照同级医疗机构标准执行。
第十九条 补助结算方式
（一）住院医药费用补助结算方式：实行定点医疗机构垫付制。参保人员在定点医疗机构就诊住院后，按定点医疗机构规定预交医药费用，出院时定点医疗机构按补助标准补助，只收取个人承担的费用。
（二）参保人员在定点医疗机构就诊的门诊费用，由个人帐户支付，超支部分由个人自付。
（三）特种慢性病门诊补助按青海省劳动和社会保障厅等四部门（青劳社厅发〔2008〕95号）文件规定执行。
（四）补助费用由定点医疗机构每月编制汇总报表向各地医疗保险经办机构申请，经医疗保险经办机构审核无误后，统一支付。
（五）统筹区域以外住院、门诊医药费用结算方式：实行参保人员个人垫付结算。参保人员在统筹区域以外医疗机构就诊住院按照就诊医疗机构规定自行付款结算后，持有关凭据资料（收据、出院证、医药费用明细清单、转院手续等）到所辖区城乡居民医疗保险经办机构登记报销。在省内非定点零售药店购药的费用不予报销。
第二十条 参保人员患病后，持《海西州城乡居民医疗保险证》、身份证（18岁以下持户口簿），首先到就近的卫生服务机构就诊，因病情需要转诊治疗的病人由卫生服务机构出具转诊证明，逐级转诊（急诊除外）。急诊病人可先转院治疗，但须在2个工作日内向经办机构提交书面申请。
第二十一条 参保人员外出务工，患病后必须在当地政府举办的乡级以上医疗机构住院治疗，医疗费用先由自己垫付，二周内向参保地指定的报销机构备案，出院后持居民医疗保险证、出院证和票据及清单回参保地按规定报销。
第七章 定点医疗机构管理
第二十二条 城乡居民基本医疗保险实行定点医疗制度。定点医疗机构由各地劳动保障行政部门，按照便捷、优质、价廉的原则，经医疗保险经办机构审核后，审批确定为本级城乡居民基本医疗保险定点医疗机构，并签订定点医疗机构服务协议，确定双方的权力和义务，建立对定点医疗机构的监督、考核、奖惩制度，实行动态管理。门诊就医应当在社区卫生服务中心和乡、村定点医疗机构就医。
第二十三条 实行社区卫生服务中心和乡、村卫生所首诊制和双向转诊制。转往省外就诊治疗的，应由省级（或三级）定点医疗机构提出转院意见，经同级医疗保险经办机构审核同意后方可转院。
第八章 监督管理
第二十四条 城乡居民基本医疗保险基金实行定期财务检查制度。劳动保障会同财政、审计、监察、卫生等相关部门定期检查城乡居民基本医疗保险基金使用运行情况。
第二十五条 州劳动保障行政部门负责对各地医疗保险经办机构的居民医疗保险工作运行情况进行管理和监督检查。
第二十六条 严格资金管理，对于弄虚作假的，要依法追究主要负责人及相关人员的责任。
第二十七条 加强对医疗保险经办人员的管理，对于玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十八条 伪造、涂改基本医疗保险有关票证，或者将基本医疗保险证件转借他人骗取补助的，应当依法将所补助的费用追回，并取消该参保者当年补助资格。
第九章 附 则
第二十九条 本办法由州劳动和社会保障局负责解释。
第三十条 本办法自2010年1月1日起执行。
第三十一条 原规定与本办法不一致的，按本办法执行。
