该案的犯罪数额应如何认定/许建民
作者:法律资料网 时间:2024-06-29 08:22:12 浏览:9266
来源:法律资料网
简要案情：
犯罪嫌疑人王某，在2005年通过他人将假运输发票开给当地的多家个体运输户，发票填的承运单位也是假的，个体运输户用这些发票到托运企业结算运费，企业也作了抵扣。（开票方受票方当时都不知道是假票）王某的行为涉嫌虚开用以抵扣税款的其他发票，触犯了《刑法》第205条之规定，应当追究刑事责任。
可是对王某涉嫌犯罪的数额问题产生了分歧，因为“公路内河货物运输业统一发票”的税率是营业额的6.15%，税种分别是个人所得税（代开票户）营业税，城建税，其中的个人所得税（营业额的3%）是以年度为结算期限，而本案在年终前查获，那么认定王某虚开行为造成的国家税款损失的数额是以6.15%税率认定，还是除去未到汇算清缴期的3%个人所得税部分认定。
分歧意见：
第一种意见认为，应该以营业额的6.15%税率认定王某的犯罪数额，因为《刑法》第205条规定的虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票罪，是行为犯，你只要虚开出一份发票给了个体运输户，就造成了该份发票的税款流失。王某应该为该税额承担责任。
第二种意见认为，王某的犯罪数额应该以个体运输户纳税规定认定数额，《中华人民共和国个人所得税法》第九条第三款规定，“个体工商户的生产，经营所得应纳的税款，按年计算，分月预缴，由纳税义务人在次月七日内预缴，年度终了后三个月内汇算清缴，多退少补”。按此规定，个体运输户获得了假发票去结算运费，虽然已偷逃了国家的税款，但这3%的个人所得税，它是按年计算的，在年度终了后三个月内都可以去税务部门缴纳，因本案是在年终前被查获，它的纳税期限和汇算清缴期限未到，不能排除个体运输户会主动重新开票纳税。因此这3%的个人所得税不能认定在犯罪数额内，只能以纳税期限已过的二个税种计算王某的犯罪数额。
第三种意见认为，《刑法》第205条规定的虚开增值税专用发票罪，是行为犯，它只要实施了虚开行为，就构成犯罪，但《刑法》第十三条也规定，“犯罪情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪”。所以最高人民法院在（关于适用《全国人大常委会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》的若干问题的解释）和《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准》都对该罪规定了，虚开的税款数额在一万元以上或致使国家税款被骗5000元以上的犯罪构成数额。说明了该罪虽是行为犯，但也要求一定的结果，并不是完全的行为犯，那么对王某的数额认定，应该分为二部分，超过纳税期限的，定造成国家税款被骗数额，未到期限的以虚开的税款数额计算。
评析意见：
笔者认为以第三种意见认定王某的犯罪数额比较妥当。因为我国《刑法》第２０５条规定的虚开增值税专用发票罪，是行为犯罪，虚开增值税专用发票罪的成立，并不必然以抵扣税款的出现或实现为必然条件，它侵害的客体是国家的税收征管秩序和发票管理秩序，只要实施了虚开行为，就可构成犯罪，虽然最高人民法院、最高人民检察院、公安部有过犯罪数额标准，在新规定出台前仍有效，但也不是说该罪是结果犯，要以犯罪结果来定罪，绝大多数学理解释都是如此认为。但也有学者认为虚开用以骗取出口退税、抵扣税款的其他发票罪与虚开增值税专用发票罪不同，前者是结果犯，即除了实施虚开行为外，其虚开的发票还必须被用于骗取出口退税或抵扣税款，才能构成犯罪。１笔者认为，对虚开用以骗取出口退税、抵扣税款的其他发票这项罪名构成要件，在没有司法解释前，并不能以哪家学理解为依据，要根据案件事实，正确分析其犯罪构成要件，虚开用以抵扣税款的其他发票，如本案的运输业发票，在承运人未用该发票结算来运费前，国家的税款并未流失，只有使用了发票结算了运费，才造成了税款流失，由于个人所得税是以年度为结算期限，在年度汇算清缴期前，该税款还不能说是真正被骗，虽然这些个体运输户都没有按国家《税收征收管理法》规定，建立帐簿，经营活动进行登记，税务部门是无法从帐簿上发现这些虚开行为，运输户也极少可能会良心发现，在汇算清缴期限前主动去补交虚开的税款，但还是存在可能性，将未到纳税终了期限的个人所得税部分，不计入犯罪骗取国家税款的数额内是比较合理的。这也并不是将其作为结果犯来论处，虽然这种行为严重破坏了国家的税收征管秩序和发票管理秩序，在无证据排除个体运输户补缴的可能性情况下，本着疑罪从无的原则，对王某的犯罪数额认定，以个体运输户使用发票为基础，已过纳税期限部分的税款数额，作为骗取国家税款数额计算，未到纳税截止期的税款数额，作为虚开税款数额，追究其刑事责任。
以上分析正确与否，请各位同仁指正。
城市公物警察权之分解研究：城市空气
刘建昆
空气对于人类的重要性也许毋庸解释。需要解释的是空气在公物法上的公物法律地位。日本行政法传统上认为空气是无体物，而排除在公物之外；但是，在现代科学中，空气的自然物质属性如体积，成分等得到明确人认识，因而不应该囿于传统，否认其公物属性。空气在传统民法上不是物，因为他不具有直接的财产价值；但是行政法上的公物与民法上的物在外延上存在区别是可能的，例如德国法上还将公路上方的空间作为道路公物的组成部分。正是因为空气具有提供公用和适用公法规则这两个公物的根本性属性，学者高家伟在译著中指出：一些没有明确产权归属但可供使用的物可能属于“公物”，例如空气、环境等。这是十分正确的。
一旦空气作为法定公物，就同样存在公物的管理、利用秩序、公物负担和公物警察权保护的问题。我国大气的公物警察权保护主要的由环境保护行政机关进行，但是公安部门和城管部门也具有一定的权限。公安部门主要是和人身强制和刑事司法意义上具有相关的公物警察权，城管部门的公物警察权则具有两个不同的来源：
一是传统的市容和环境卫生行政即如道路清洁、垃圾清运和固体废弃物处理时所涉及的空气公物。因为城市垃圾的损害往往是多方位的，既有对城市设施的如道路本身的损害，同时存在对土地，水体，海洋、空气等其他公物的损害。其中也可以看出，实定法中有一些公物警察权条款很难简单化的指出所保护的公物——因为它实际上保护了多种公物。由于公物法的理论研究不足，失去理论指导的公物立法，往往笼统的称为“市容”或者“环境”。实际上，如果加以耐心区别，这些条款所保护的对象还是可以分解为具体种类的公物的。
二是环保部门通过“相对集中”转交给城管部门行使的行政处罚权。国家环保总局环发[2003]5号文件将下列违反《大气污染防治法》的部分行政处罚集中给城管部门 ：
（1）第四十六条第（四）项 未采取防燃、防尘措施，在城市人口集中地区存放煤炭、煤矸石、煤渣、煤灰、砂石、灰土等物料的行政处罚；
（2）第五十六条第（三）项 未采取密闭措施或者其他防护措施，运输、装卸、或者储存能够散发有毒有害气体或者粉尘物质，造成城市大气污染的行政处罚：
（3）第五十七条第一款 在城市人口集中地区焚烧沥青、油毡、橡胶、塑料、皮革、垃圾以及其他产生有毒有害烟尘和恶臭气体的物质的行政处罚。
（4）第五十七条第二款 在城市人口集中地区内露天焚烧秸秆、落叶等产生烟尘污染的物质的行政处罚。
（5）在城市人口集中地区违章占道、露天经营烧烤、大排挡，产生烟尘污染，依据《大气污染防治法》第五十七条第二款应当给予行政处罚的。
理论上比较有价值的是，环保总局的文件中还理论的阐述了在坏境保护领域相对集中行政处罚权的分权标准“对环境污染危害较小，通过直观判断即可认定的环境违法行为，或者实施一次行政处罚即可纠正的环境违法行为，或者依法可以适用简易程序实施处罚的环境违法行为，通过相对集中行政处罚权，可以做到及时查处，及时纠正。 ”“有利于发挥综合执法队伍的快速反应能力，也要注意充分发挥环保部门专业执法队伍的技术优势。 ”也许这些文字，更值得城管队伍深思自己的定位。
二○○九年九月二十二日
劳动人事部、财政部印发《关于城镇青年就业和劳动服务公司补助费管理使用的暂行规定》的通知
劳动人事部 财政部
劳动人事部、财政部印发《关于城镇青年就业和劳动服务公司补助费管理使用的暂行规定》的通知
1983年8月18日，劳动人事部、财政部
根据中发〔1981〕42号文件的精神，为了加强就业和劳动服务公司补助费的管理，提高经费的使用效益，统筹解决好城镇青年的就业问题，我们制定了《关于城镇青年就业和劳动服务公司补助费管理使用的暂行规定》。现印发给你们，请贯彻执行。在执行中有什么问题和意见，望及时告诉我们。
附：劳动人事部、财政部关于城镇青年就业和劳动服务公司补助费管理使用的暂行规定
根据中共中央、国务院《关于广开门路，搞活经济，解决城镇就业问题的若干决定》的精神，为了加强经费管理，提高经费使用效益，统筹解决好城镇青年就业问题，现对城镇青年就业和劳动服务公司补助费的管理使用作如下规定：
一、城镇青年就业和劳动服务公司补助费（以下简称就业、劳动服务公司补助费），包括中央财政分配地方的劳动服务公司补助费和地方财政包干使用的知青经费，这是国家财政用于安置城镇青年就业的专项拨款，要专款专用，管好用好。年终结余，结转下年度继续使用。
二、主管城镇青年就业和劳动服务公司补助费的各级劳动部门，要按照国家的有关规定和财政制度，切实管好用好这项经费。财政部门要认真加强管理，监督使用好这项资金。
三、实行“划分收支，分级包干”财政体制的省、自治区，要根据当年安置城镇待业青年就业和培训的年度计划以及巩固安置成果的需要和财力情况，安排好当年的就业经费预算，保证这部分经费的数量和来源。
全国的劳动服务公司补助费和没有实行财政包干体制的京、津、沪三市的就业经费，仍由中央财政分配指标，列入地方财政预算。
各地历年结余的知青经费，在保证用于解决下乡老知青遗留问题的前提下，其多余部分，也要用于安置城镇青年就业，不得挪作他用。
四、就业、劳动服务公司补助费的使用，分为扶持生产资金、安置费、就业训练费、业务费、其他费用五个项目：
（1）扶持生产资金，用于扶持、兴办为安置城镇青年就业而举办独立核算的集体企业、知青场（厂）队、知青农工商联合企业生产所必需的资金。企事业单位、机关、团体、部队为安置城镇青年就业而举办的集体企业，资金主要靠自筹解决，如果有的单位自筹资金确有困难的，也可酌情扶持。
（2）安置费，用于鼓励和支持城镇青年到农村就业的补助。凡安置到农村、城市郊区就业的城镇青年，生产资金有困难的，省、市、自治区可以根据安置人数，给予一次性补助。
（3）就业训练费，用于组织城镇青年就业前训练所必需的教学材料、教学设备、教师补贴、教室修缮以及租房的费用。这些费用主要靠自筹和组织收入解决，不足部分给予适当补助。
（4）业务费，用于劳动部门开展安置城镇青年就业工作的业务活动费用，包括培训劳动服务公司、知青场（厂）队的主要业务干部，编印学习宣传材料和统计资料，召开小型专业会议等。严禁挪作修建房屋，购置车辆和行政经费开支。
（5）其他费用，用于县以上劳动部门组建的劳动服务公司在开办初期必需购置的低值办公用具等。
五、就业、劳动服务公司补助费中的扶持生产资金是周转性质的，要有借有还。重点扶持那些投资少、见效快、安置青年多的单位。借款单位要立足于自力更生筹集资金，自筹资金有困难的，提出申请，经劳动部门和财政部门审核同意后给予扶持。借款要签订合同，并将合同抄送当地银行监督执行。违反合同规定的用款，劳动部门、财政部门、银行有权停止拨付和追回借款。对收回的扶持生产资金，作为财政预算外资金管理，继续用于扶持生产周转使用。
六、省、地、市、县劳动服务公司人员的工资和公用经费，原属于行政、事业编制的仍从行政、事业费中开支。由行政编制改为事业编制的，要按规定划转经费预算。原不属于行政、事业编制和经批准新增加人员的工资、公用经费，应从收取的管理费中开支，暂时有困难的，可以从就业、劳动服务公司补助费中给予补助。补助的人数要从严掌握，由省、市、自治区劳动部门提出意见，商同级财政部门同意，报劳动人事部批准后开支，列其他费用。
七、各级劳动部门要按国家规定的表式和要求，认真编制年度预、决算，按时报送同级财政和上级劳动部门。各省、市、自治区劳动部门要在下年第一季度内将决算报送劳动人事部，抄送财政部。
八、各级劳动部门、财政部门，对就业、劳动服务公司补助费的使用，要全面规划，统筹安排，要坚持勤俭办一切事业的原则，力求少花钱，多办事，充分发挥资金的效益，提高就业效果。
九、各级劳动部门，要有与工作任务相适应的财务机构，配备财会人员；要建立健全财务制度，严格财经纪律；要经常监督检查经费的管理使用情况，指导用款单位做好财会工作，注意总结经验，不断提高财会管理水平。
十、各省、市、自治区劳动部门和财政部门，要根据上述规定，结合本地区的实际情况，制定具体实施办法，报劳动人事部和财政部备案。
